Reminder to Managers of New Fund Marketing Rules in the EU | Akin Gump Strauss Hauer & Feld LLP

1. Übersicht

Die neuen Vorschriften zur Förderung von Fonds, die durch die neue Richtlinie über den grenzüberschreitenden Vertrieb von Organismen für gemeinsame Anlagen1 und Verordnung2 (Regeln für die grenzüberschreitende Verteilung von Geldern (CBDF)) sollen in der EU ab dem 2. August 2021 gelten.3 Entsprechende Regelungen werden derzeit in Großbritannien nicht umgesetzt.

Die CBDF-Regeln werden sich auf Anlageverwalter und Platzierungsagenten auswirken, die Fonds4 in der EU vermarkten. In diesem Hinweis werden die Bestimmungen der CBDF-Regeln in Bezug auf Pre-Marketing-Aktivitäten durch Verwalter alternativer Investmentfonds (AIFMs), Reverse Solicitation, Marketingmitteilungen, ein neues Marketing-Abmeldeverfahren und Marketing an nicht-professionelle Anleger erörtert.

2. Wann treten die neuen Regeln in Kraft?

Die Regeln traten am 1. August 2019 in Kraft und gelten ab dem 2. August 2021 in den EU-Mitgliedstaaten, die die CBDF-Richtlinie umgesetzt haben. Die CBDF-Verordnung gilt direkt in der EU und gilt ab dem 2. August 2021 ohne weitere Umsetzung.

3. Betrifft dies US-amerikanische, britische und andere Nicht-EU-Manager?

Die CBDF-Regeln gelten ausdrücklich für EU-AIFM, die gemäß der Richtlinie über die Verwalter alternativer Investmentfonds (AIFMD) zugelassen5 sind. Allerdings können die EU-Mitgliedstaaten den Nicht-EU-AIFM entsprechende Anforderungen auferlegen. Die Anwendung der CBDF-Regeln auf Nicht-EU-AIFM wird sich wahrscheinlich zwischen den EU-Mitgliedstaaten unterscheiden.

Die Anwendung des neuen Pre-Marketing-Regimes auf Nicht-EU-AIFM wird in einer Reihe wichtiger EU-Rechtsordnungen erwartet – aber nicht bestätigt –, die es Nicht-EU-AIFM ermöglichen, sich für den Vertrieb im Rahmen des National Private Placement Regime (NPPR) zu registrieren.6

Darüber hinaus gelten die neuen Anforderungen an die Marketingkommunikation für alle in der EU vertriebenen Fonds (einschließlich der von Nicht-EU-AIFM verwalteten Fonds).

4. Neues Pre-Marketing-Regime

Definition

„Pre-Marketing“ war bisher kein formaler Rechtsbegriff. Die CBDF-Regeln erlauben ausdrücklich Pre-Marketing, das wie folgt definiert ist:

„Bereitstellung von Informationen oder Mitteilungen, direkt oder indirekt, über Anlagestrategien oder Anlageideen durch [a manager] oder in seinem Namen an potenzielle professionelle Anleger mit Wohnsitz oder eingetragenem Sitz in der Union, um ihre Beteiligung an einem AIF oder einem Teilfonds zu prüfen, der noch nicht gegründet wurde oder der gegründet wurde, aber noch nicht zum Vertrieb gemäß [the AIFMD]7 in dem Mitgliedstaat, in dem die potenziellen Anleger ihren Wohnsitz oder satzungsmäßigen Sitz haben, und die in jedem Fall kein Angebot oder eine Platzierung an den potenziellen Anleger zur Anlage in die Anteile dieses AIF oder Teilfonds darstellen.“8

Bedingungen vor der Vermarktung

Damit die Vorvermarktung zulässig ist, müssen bestimmte Voraussetzungen erfüllt sein:9

1. Pre-Marketing-Materialien, die potenziellen Anlegern zur Verfügung gestellt werden, dürfen nicht enthalten:
   1. alle Materialien (einschließlich Entwürfe), die ausreichende Informationen enthalten, damit ein Anleger eine Anlageentscheidung bezüglich einer Anlage in einen AIF treffen kann
   2. Zeichnungsformulare (o.ä.) (Entwurf oder Endformular) oder
   3. endgültige Verfassungsdokumente oder Angebotsdokumente eines noch nicht aufgelegten AIF.10 Entwürfe von Angebotsdokumenten müssen einen Haftungsausschluss enthalten, der besagt, dass sie „kein Angebot oder keine Aufforderung zur Zeichnung von Anteilen oder Aktien eines AIF darstellen und die darin enthaltenen Informationen sollten nicht verlassen werden, da sie unvollständig ist und Änderungen unterliegen können.“
2. Der AIFM muss sicherstellen, dass Anleger während der Vorvermarktungsphase nicht in einen AIF investieren und während der Vorvermarktung kontaktierte Anleger erst nach erfolgter Vertriebsmitteilung investieren.11
3. Ein Dritter darf den AIF nur vorvermarkten, wenn (a) er die Vorvertriebsbedingungen erfüllt; und (b) einer der folgenden ist: eine MiFID-Wertpapierfirma oder ein gebundener Vermittler, ein EU-Kreditinstitut, eine OGAW-Verwaltungsgesellschaft oder ein EU-AIFM.12
4. Pre-Marketing muss angemessen dokumentiert werden.13

Informeller Brief vor der Vermarktung

Nach den neuen Vorschriften muss der AIFM die zuständige Aufsichtsbehörde14 innerhalb von zwei Wochen nach Beginn der Vorvermarktung mit einem „informellen Schreiben“ unterrichten, gegebenenfalls unter Angabe der folgenden Informationen:15 in welchen EU-Staaten und für welche Zeiträume die Vorvermarktung erfolgt ist, findet statt oder wird stattfinden; eine kurze Beschreibung des Vorvertriebs einschließlich Informationen zu den vorgestellten Anlagestrategien und gegebenenfalls eine Liste der vorvertriebenen AIF (und Teilfonds).

5. Umgekehrte Aufforderung

Die CBDF-Regeln schreiben vor, dass jede Zeichnung durch einen professionellen Anleger aus der EU innerhalb von 18 Monaten nach Beginn der Pre-Marketing-Aktivitäten bei einem AIF, auf den sich die Pre-Marketing-Aktivitäten beziehen, als Ergebnis der Vermarktung anzusehen ist und der Vermarktung unterliegt Benachrichtigungsverfahren.

6. Marketingkommunikation

Die CBDF-Regeln führen zusätzliche Anforderungen an die Marketingkommunikation ein, um:

1. Als Marketingkommunikation erkennbar sein
2. Beschreiben Sie die Risiken und Chancen einer Anlage in den AIF ebenso prominent und
3. Seien Sie fair, klar und nicht irreführend.16

Die oben genannten allgemeinen Anforderungen werden durch die neuen Leitlinien der Europäischen Wertpapier- und Marktaufsichtsbehörde (ESMA) für Marketingkommunikation weiter umgesetzt.17

Marketingmitteilungen, die eine Aufforderung zur Anlage in einen AIF enthalten, dürfen den Informationen, die den Anlegern gemäß Artikel 23 der AIFMD offengelegt werden (dh der Offenlegungserklärung für Anleger der AIFMD), nicht widersprechen oder ihre Bedeutung mindern.18

7. Standardisierter De-Notification-Prozess

Die neuen Regeln führen ein harmonisiertes Verfahren und Bedingungen für die Beendigung der Vertriebsregistrierung („De-Notification“) in Bezug auf einen AIF ein.19

Nach den neuen Vorschriften darf ein EU-AIFM einen EU-AIF in einem Aufnahmemitgliedstaat nur denotifizieren, wenn er alle folgenden Voraussetzungen erfüllt:

1. Während eines Zeitraums von 36 Monaten ab dem Datum der Denotifizierung darf der AIFM keine Vorvermarktung des betreffenden AIF oder ähnlicher Anlagestrategien oder Anlageideen in dem betreffenden Mitgliedstaat vornehmen.
2. Alle AIF-Anteile oder -Aktien, die von Anlegern im jeweiligen Mitgliedstaat gehalten werden, müssen in einem „pauschalen Angebot“ ohne Gebühren oder Abzüge zurückgekauft oder zurückgenommen werden. Diese Bedingung gilt jedoch nicht für „geschlossene“ AIF. Das Angebot muss mindestens 30 Arbeitstage lang öffentlich zugänglich sein und direkt oder über Vermittler an alle Anleger (in diesem Mitgliedstaat) gerichtet sein, deren Identität dem Verwalter bekannt ist.
3. Die Absicht, Vertriebsvereinbarungen in dem betreffenden Mitgliedstaat zu beenden, muss durch ein öffentlich zugängliches Medium bekannt gemacht werden, das für den Vertrieb von AIF üblich und für einen typischen AIF-Anleger geeignet ist.
4. Vertragliche Vereinbarungen mit Finanzintermediären oder Delegierten müssen mit Wirkung zum Datum der De-Notifikation geändert oder beendet werden, um ein neues oder weiteres direktes oder indirektes Angebot oder Platzierung der Anteile oder Aktien zu verhindern.
5. Die laufenden Anforderungen an die Anlegertransparenz gelten weiterhin für Anleger, die im Fonds investiert bleiben, was bedeutet, dass der Manager weiterhin einen AIFMD-konformen Jahresbericht erstellen und bereitstellen muss.

8. Marketing an nicht-professionelle Anleger

Beim Vertrieb an nichtprofessionelle Anleger (zu denen bestimmte HNWIs und Family Offices gehören können), können AIFM (je nach den lokalen Umsetzungsmaßnahmen in der jeweiligen Rechtsordnung) von der zuständigen nationalen Regulierungsbehörde aufgefordert werden, ihre Marketingmitteilungen im Rahmen von ein neuer „Verifizierungsprozess“, der von der lokalen Regulierungsbehörde durchgeführt wird.20

Darüber hinaus zielen die neuen Vorschriften darauf ab, eine „einheitliche Behandlung“ beim Vertrieb von AIF an nicht professionelle Anleger in der EU zu erreichen, indem ihnen bestimmte „Einrichtungen“ für die Erfüllung bestimmter Aufgaben und die Bereitstellung von Informationen im Zusammenhang mit ihrer Anlage zur Verfügung gestellt werden .21

Dies erfordert keine physische Präsenz eines AIFM und kann durch die Beauftragung eines Drittanbieters erfüllt werden. Auch wenn ein AIFM weiterhin elektronisch mit Anlegern kommunizieren kann, muss er die geltenden lokalen Sprachanforderungen erfüllen.22

Die „Einrichtungen“, die Kleinanlegern zur Verfügung gestellt werden müssen, müssen folgende Aufgaben erfüllen:23

1. Bearbeitung von Zeichnungs-, Zahlungs-, Rücknahme- oder Rücknahmeanträgen von Anlegern in Bezug auf eine Anlage in den AIF.
2. Geben Sie den Anlegern Informationen darüber, wie Aufträge erteilt werden können und wie Rücknahme- und Rücknahmeerlöse ausgezahlt werden.
3. Erleichterung des Umgangs mit Informationen in Bezug auf die Ausübung von Anlegerrechten, die sich aus ihrer Anlage in den AIF ergeben.
4. Legen Sie die Fondsbestimmungen oder Satzung und den letzten Jahresbericht zur Einsichtnahme zur Verfügung, um Kopien zu erhalten.
5. Als Kontaktstelle für die Kommunikation mit den Aufsichtsbehörden fungieren.

Der Beitrag von Andrea Gonzaga wird dankbar anerkannt.

1 Richtlinie (EU) 2019/1160 des Europäischen Parlaments und des Rates vom 20. Juni 2019 zur Änderung der Richtlinien 2009/65/EG und 2011/61/EU in Bezug auf den grenzüberschreitenden Vertrieb von Organismen für gemeinsame Anlagen (Siehe hier).

2 Verordnung (EU) 2019/1156 des Europäischen Parlaments und des Rates vom 20. Juni 2019 zur Erleichterung des grenzüberschreitenden Vertriebs von Organismen für gemeinsame Anlagen und zur Änderung der Verordnungen (EU) Nr. 345/2013, (EU) Nr. 346/2013 und ( EU) Nr. 1286/2014 (Siehe hier).

3 Die CBDF-Regeln werden voraussichtlich auch in Island, Liechtenstein und Norwegen (dh den drei Ländern der Europäischen Freihandelsassoziation, die zusammen mit den EU-Mitgliedstaaten den EWR bilden) gelten, sobald sie in das EWR-Abkommen aufgenommen werden (siehe hier für der Verordnung und hier für die Richtlinie).

4 Dies bedeutet alternative Investmentfonds (AIF), einschließlich EuVECAs, ELTIFs und EuSEFs, sowie OGAW.

5 Gemäß der AIFMD kann ein AIFM entweder zugelassen (dh ein „Full-Scope“-AIFM) oder registriert werden, wenn er AIF verwaltet, deren Vermögenswerte unterhalb bestimmter Schwellenwerte liegen (ein „Sub-Threshold“- oder „kleiner“ AIFM).

6 Dies ist auf die Erwägungsgründe der CBDF-Richtlinie zurückzuführen, wonach die EU-Mitgliedstaaten sicherstellen sollten, dass „nationale Gesetze, Verordnungen und Verwaltungsvorschriften“, die die „harmonisierten Vorschriften zum Pre-Marketing“ umgesetzt haben, EU-AIFM in keiner Weise benachteiligen sollten – gegenüber Nicht-EU-AIFM“, etwa indem für Nicht-EWR-AIFM weniger strenge Anforderungen gelten.

7 Artikel 32 AIFMD – Vertrieb von Anteilen oder Aktien von EU-AIF in anderen Mitgliedstaaten als dem Herkunftsmitgliedstaat des AIFM.

8 Artikel 2 Richtlinie über den grenzüberschreitenden Vertrieb von Organismen für gemeinsame Anlagen; Neuer Artikel 4(1)(aea) AIFMD.

9 Artikel 2 Absatz 2 Richtlinie über den grenzüberschreitenden Vertrieb von Organismen für gemeinsame Anlagen

10 Neuer Artikel 30a Absatz 1 AIFMD

11 Neuer Artikel 30a Abs. 2 AIFMD

12 Neuer Artikel 30a Absatz 3 AIFMD

13 Neuer Artikel 30a Absatz 4 AIFMD

14 In Bezug auf einen EU-AIFM, die Aufsichtsbehörde seines Herkunftsmitgliedstaats.

15 Neuer Artikel 30a Absatz 2 AIFMD, dritter Absatz.

16 Artikel 4 Absatz 1 Verordnung über den grenzüberschreitenden Vertrieb der Organismen für gemeinsame Anlagen

17 Artikel 4(6) Grenzüberschreitender Vertrieb der Verordnung über Organismen für gemeinsame Anlagen; Abschlussbericht: Leitlinien für Marketingkommunikation gemäß der Verordnung über den grenzüberschreitenden Vertrieb von Fonds, 27. Mai 2021 (siehe hier).

18 Artikel 4 Absatz 4 Verordnung über den grenzüberschreitenden Vertrieb der Organismen für gemeinsame Anlagen

19 Artikel 2 Absatz 4 Richtlinie über den grenzüberschreitenden Vertrieb von Organismen für gemeinsame Anlagen; Neuer Artikel 32a AIFMD

20 Artikel 7 Absatz 3 Verordnung über den grenzüberschreitenden Vertrieb der Organismen für gemeinsame Anlagen

21 Artikel 2 Absatz 6 Richtlinie über den grenzüberschreitenden Vertrieb von Organismen für gemeinsame Anlagen; Neuer Artikel 43a AIFMD.

22 Neuer Artikel 43a Absatz 3 Buchstaben a und b AIFMD

23 Neuer Artikel 43a Absatz 1 Buchstaben a bis f AIFMD